訴前臨時保護措施
來源：尚標知識產(chǎn)權(quán) 發(fā)布時間：2016-12-09 08:16:00 瀏覽：3399
《商標法》第五十七條規(guī)定：“商標注冊人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其注冊商標專用權(quán)的行為，如不及時制止，將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。
人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。”
根據(jù)以上規(guī)定，訴前臨保護措施有兩種：一是訴前責(zé)令停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為；二是訴前財產(chǎn)保全。
一、訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為措施的適用程序
根據(jù)《商標法》第五十七條規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)，商標糾紛案件的當(dāng)事人申請采取訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為的臨時保護措施，應(yīng)遵循以下程序：
(一)訴前請求停止侵犯注冊商標專用權(quán)措施的申請人
根 據(jù)《解釋》第一條的規(guī)定，訴前停止侵權(quán)行為的申請人是商標注冊人或者利害關(guān)系人。提出申請的利害關(guān)系人，包括商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權(quán) 利的合法繼承人。注冊商標使用許可合同被許可人中，獨占使用許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他使用許可合同的被許可人在商標注冊人不申 請的情況下，可以提出申請。
(二)訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)措施的管轄法院
訴 前請求停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為的案件與商標侵權(quán)案件的性質(zhì)基本相同，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標案件有關(guān)管轄和法律適用范圍問題的解釋》第二條規(guī) 定，侵犯注冊商標專用權(quán)糾紛案件由中級以上人民法院以及個別經(jīng)授權(quán)的基層人民法院管轄，訴前責(zé)令停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為的申請，應(yīng)當(dāng)向侵權(quán)行為地或者 被申請人住所地對商標案件有管轄權(quán)的人民法院提出。
(三)訴前請求停止侵犯注冊商標專用權(quán)措施的申請
1．申請條件
(1)他 人正在實施或者即將實施侵犯申請人注冊商標專用權(quán)的行為。正在實施的侵權(quán)行為是指行為人已經(jīng)實施并且目前仍在繼續(xù)實施的侵權(quán)行為，如行為人未經(jīng)注冊商標專 用權(quán)人的許可，在其生產(chǎn)的相關(guān)商品上非法使用注冊商標；銷售企業(yè)在市場上出售侵犯注冊商標專用權(quán)的產(chǎn)品等。即將發(fā)生的侵權(quán)則難以明確，．主要指他人已經(jīng)做 好了侵權(quán)的準備工作，如制作了用于印制侵權(quán)商標標識的印模準備印制商標標識；收集帶有注冊商標的包裝品準備用于相同或者類似商品等。
(2)不及時制止正在實施或者即將實施的侵權(quán)行為，將使權(quán)利人的合法權(quán)利受到難以彌補的損害。所謂難以彌補的損害，指權(quán)利人在侵權(quán)行為發(fā)生以后，不能獲得相當(dāng)?shù)馁r償。申請人應(yīng)當(dāng)對上述條件負舉證責(zé)任，向法院提供充分的證據(jù)，說明存在上述情況。
2．提交書面申請狀
根據(jù)《解釋》第三條第一款的規(guī)定，商標注冊人或者利害關(guān)系人向人民法院提出訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為的申請，應(yīng)當(dāng)遞交書面申請狀。申請狀應(yīng)當(dāng)載明：①當(dāng)事人及其基本情況；②申請的具體內(nèi)容、范圍；③申請的理由，包括有關(guān)行為如不及時制止，將會使商標注冊人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害的具體說明。
3．提交相應(yīng)證據(jù)
根據(jù)《解釋》第四條的規(guī)定，申請人提出訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為的申請時，應(yīng)當(dāng)提交下列證據(jù)：①
商標注冊人應(yīng)當(dāng)提交商標注冊證，利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)提交商標使用許可合同、在商標局備案的材料及商標注冊證復(fù)印件；排他使用許可合同的被許可人單獨提出申請的，應(yīng)當(dāng)提交商標注冊人放棄申請的證據(jù)材料；注冊商標財產(chǎn)權(quán)利的繼承人應(yīng)當(dāng)提交已經(jīng)繼承或者正在繼承的證據(jù)材料。②證明被申請人正在實施或者即將實施侵犯注冊商標專用權(quán)的行為的證據(jù)，包括被控侵權(quán)商品。
(四)法院對訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)措施申請的裁定
1．申請人提供擔(dān)保
根 據(jù)《解釋》第六條、第七條的規(guī)定，申請人提出訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為的申請時應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。申請人提供保證、抵押等形式的擔(dān)保合理、有效的，人民 法院應(yīng)當(dāng)準許。申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院確定擔(dān)保的范圍時，應(yīng)當(dāng)考慮責(zé)令停止有關(guān)行為所涉及的商品銷售收益，以及合理的倉儲、保管等費用， 停止有關(guān)行為可能造成的合理損失等。在執(zhí)行停止有關(guān)行為裁定過程中，被申請人可能因采取該項措施造成更大損失的，人民法院可以責(zé)令申請人追加相應(yīng)的擔(dān)保。 申請人不追加擔(dān)保的，可以解除有關(guān)停止措施。
停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為裁定所采取的措施，不因被申請人提供擔(dān)保而解除，但申請人同意的除外。
2．裁定及其范圍
根據(jù)《解釋》第九條的規(guī)定，人民法院接受商標注冊人或者利害關(guān)系人提出責(zé)令停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為的申請后，經(jīng)審查符合本規(guī)定第四條的，應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出書面裁定；裁定責(zé)令被申請人停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。
根據(jù)《解釋》第五條的規(guī)定，人民法院作出訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為或者保全證據(jù)的裁定事項，應(yīng)當(dāng)限于商標注冊人或者利害關(guān)系人申請的范圍。
3．對裁定不服的處理
根據(jù)《解釋》第十條規(guī)定，當(dāng)事人對訴前責(zé)令停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為裁定不服的，可以在收到裁定之日起10日內(nèi)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。人民法院對當(dāng)事人提出的復(fù)議申請應(yīng)當(dāng)從以下方面進行審查：①被申請人正在實施或者即將實施的行為是否侵犯注冊商標專用權(quán)；②不采取有關(guān)措施，是否會給申請人合法權(quán)益造成難以彌補的損害；③申請人提供擔(dān)保的情況；④責(zé)令被申請人停止有關(guān)行為是否損害社會公共利益。
在復(fù)議程序中，法院應(yīng)當(dāng)對雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)材料及時進行審查。原裁定正確的，駁回當(dāng)事人的復(fù)議申請；裁定不當(dāng)?shù)模兏虺蜂N原裁定。
4．責(zé)令訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)裁定的效力
責(zé)令停止侵權(quán)行為的措施是對商標注冊人或者利害關(guān)系人提供的臨時救濟，根據(jù)《解釋》第十二條的規(guī)定，商標注冊人或者利害關(guān)系人在人民法院采取停止有關(guān)行為或者保全證據(jù)的措施后15日 內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除裁定采取的措施。第十三條規(guī)定，申請人不起訴或者申請錯誤造成被申請人損失的，被申請人可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴請求申 請人賠償，也可以在商標注冊人或者利害關(guān)系人提起的侵犯注冊商標專用權(quán)的訴訟中提出損害賠償請求，人民法院可以一并處理。
關(guān) 于責(zé)令停止侵權(quán)行為的期限，《解釋》第十四條規(guī)定了人民法院作出停止侵權(quán)行為裁定的效力，一般應(yīng)當(dāng)維持到終審法律文書生效時止，人民法院也可以根據(jù)案情確 定實施該措施的具體期限。期限屆滿時，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的請求和追加擔(dān)保的情況，還可以作出是否繼續(xù)采取停止有關(guān)行為的裁定。
例如廣東蘋果實業(yè)有限公司將其1518萬元的房產(chǎn)提供給了廣州市中級人民法院作為訴前擔(dān)保，它要追訴的對象是一件“蘋果”商標。
法院在裁定中指出：本裁定送達后立即執(zhí)行，如當(dāng)事人不服本裁定，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。這也是廣州市中級人民法院首次作出的商標訴前保全裁定。①
二、訴前財產(chǎn)保全措施的適用程序
根據(jù)《商標法》第五十七條、《民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條和《最高人民法院關(guān)于人民法院對注冊商標進行財產(chǎn)保全的解釋》的規(guī)定，商標糾紛案件當(dāng)事人申請訴前財產(chǎn)保全的臨時保護措施，應(yīng)遵循以下程序：
(
一)申請訴前財產(chǎn)保全的條件
根據(jù)《商標法》第五十七條和《民事訴訟法》第九十三條的規(guī)定，對注冊商標專用權(quán)采取訴前財產(chǎn)保全措施應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(1)必 須是情況緊急，不及時采取保全措施，將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害。情況緊急通常是債務(wù)人有可能馬上要轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)，或由于某種客觀原因使 有關(guān)財產(chǎn)可能發(fā)生毀損、滅失。如果出現(xiàn)這些情況，申請人的合法權(quán)益就會受到難以彌補的損失，將來即使起訴、勝訴，其財產(chǎn)權(quán)利也難以實現(xiàn)。
(2)必須是商標注冊人或者利害關(guān)系人提出申請。人民法院不得依職權(quán)主動采取訴前財產(chǎn)保全的措施。利害關(guān)系人是對注冊商標權(quán)發(fā)生爭議的人。訴前財產(chǎn)保全的申請只能由商標注冊人或者利害關(guān)系人提出，如果他人不向人民法院請求司法保護，人民法院則實行“不告不理”的原則。
(3)申 請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。申請人提起訴前財產(chǎn)保全的申請，必須提供與被保全財產(chǎn)相應(yīng)的擔(dān)保。這是因為訴前財產(chǎn)保全是在人民法院審理案件以前進行的，采取財產(chǎn)保全 的措施后，申請人是否必然會向人民法院起訴不能確定，未經(jīng)人民法院審理，商標注冊人或者利害關(guān)系人所爭議的商標法律關(guān)系、雙方的責(zé)任等均未確定，為了防止 因財產(chǎn)保全發(fā)生錯誤，使被申請一方的合法權(quán)益遭受損失，法律要求申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回申請。
(4)訴 前財產(chǎn)保全的申請應(yīng)當(dāng)向被保全財產(chǎn)所在地的人民法院提出。被保全財產(chǎn)所在地的人民法院，與對此案有管轄權(quán)的法院可能是同一個法院，也可能不是同一個法院。 在采取訴前財產(chǎn)保全措施后，商標注冊人或者利害關(guān)系人既可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴，也可以向?qū)嵤┰V前財產(chǎn)保全的人民法院起訴。
(5)在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)，申請人應(yīng)當(dāng)向人民法院起訴，超過15日不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除訴前財產(chǎn)保全。
(二)訴前財產(chǎn)保全的措施
依《民事訴訟法》第九十四條第二款的規(guī)定，財產(chǎn)保全的措施有：
(1)查封。查封是指人民法院將需要進行財產(chǎn)保全的財物清點后，加貼封條，就地封存，或者易地封存。財物一經(jīng)有關(guān)人民法院查封，應(yīng)當(dāng)妥善保管。當(dāng)事人、負責(zé)保管的有關(guān)單位和個人，以及人民法院都不得使用該項財產(chǎn)。
(2)
扣押。扣押是指人民法院將財物送到一定場所予以扣留，或者就地扣留，在一定期限內(nèi)不許被申請人處分或動用。人民法院對不動產(chǎn)和特定的動產(chǎn)(如車輛、船舶等)進行財產(chǎn)保全，可以采取扣押有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照，并通知有關(guān)產(chǎn)權(quán)登記部門不予辦理該項財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)等措施，必要時，也可以扣押該項財產(chǎn)。
(3)凍結(jié)。凍結(jié)是指人民法院依法通知有關(guān)銀行、信用社等，不準被申請人提取或者處分其財物。財物被凍結(jié)后，人民法院應(yīng)當(dāng)立即通知被凍結(jié)財產(chǎn)的人。人民法院適用查封、凍結(jié)時，應(yīng)當(dāng)嚴格遵守法律的規(guī)定，財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。
(4)法律規(guī)定的其他方法。根據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)財產(chǎn)保全和執(zhí)行程序的規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于人民法院對注冊商標權(quán)進行財產(chǎn)保全的解釋》第一條規(guī)定：“人民法院根據(jù)民事訴訟法有關(guān)規(guī)定采取財產(chǎn)保全措施時，需要對注冊商標權(quán)進行保全的，應(yīng)當(dāng)向國家工商行政管理局商標局(以下簡稱商標局)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，載明要求商標局協(xié)助保全的注冊商標的名稱、注冊人、注冊證號碼、保全期限以及協(xié)助執(zhí)行保全的內(nèi)容，包括禁止轉(zhuǎn)讓、注銷注冊商標、變更注冊事項和辦理商標權(quán)質(zhì)押登記等事項。”
(三)對注冊商標進行財產(chǎn)保全的期限
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第一百零八條、第一百零九條規(guī)定，訴訟中的財產(chǎn)保全裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時止。在訴訟過程中，需要解除保全措施的，人民法院應(yīng)及時作出裁定，解除保全措施。同時，在財產(chǎn)保全期限內(nèi)，任何單位都不得解除保全措施。
《最高人民法院關(guān)于人民法院對注冊商標權(quán)進行財產(chǎn)保全的解釋》第二條，對注冊商標保全的期限、期限起算時間和繼續(xù)保全等作了明確規(guī)定，即對注冊商標權(quán)保全的期限一次不得超過6個月，自商標局收到協(xié)助執(zhí)行通知書之日起計算。如果仍然需要對該注冊商標權(quán)繼續(xù)采取保全措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)在保全期限屆滿前向商標局重新發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，要求繼續(xù)保全。否則，視為自動解除對該注冊商標權(quán)的財產(chǎn)保全。
《民事訴訟法》第九十四條規(guī)定，財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法，財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重復(fù)查封、凍結(jié)。《最高人民法院關(guān)于人民法院對注冊商標權(quán)進行財產(chǎn)保全的解釋》第三條規(guī)定：“人民法院對已經(jīng)進行保全的注冊商標權(quán)，不得重復(fù)進行保全。”
(四)訴前財產(chǎn)保全措施解除的條件
1．申請人在法定起訴期間內(nèi)不起訴
人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)，申請人應(yīng)當(dāng)盡快起訴。15日屆滿，申請人不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。因為訴前財產(chǎn)保全是以申請人在采取財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)向人民法院起訴為條件的。申請人不起訴，從保護被申請人的合法權(quán)益出發(fā)，應(yīng)當(dāng)裁定解除財產(chǎn)保全。
2．被申請人提供擔(dān)保
被 申請人向人民法院提供擔(dān)保，包括：保證人擔(dān)保，實物、現(xiàn)金或有價證券擔(dān)保。由于被申請人敗訴，不能履行義務(wù)時，擔(dān)保人要承擔(dān)連帶責(zé)任。故保證人擔(dān)保的，保 證人應(yīng)向人民法院出具證明擔(dān)保金額的保證書，并經(jīng)人民法院審查同意，以防止提供的擔(dān)保不能兌現(xiàn)。提供實物、現(xiàn)金或者有價證券擔(dān)保的，擔(dān)保物的價值或擔(dān)保的 現(xiàn)金額，不應(yīng)低于被保全財產(chǎn)的價額或金額。只要被申請人向人民法院提供了擔(dān)保，就消除了將來生效判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的危險性，財產(chǎn)保全措施已無必要， 故應(yīng)裁定解除財產(chǎn)保全。
(五)申請訴前財產(chǎn)保全措施錯誤的處理
申 請人申請訴前財產(chǎn)保全措施錯誤，如果給被申請人造成財產(chǎn)損失引起訴訟的，由采取財產(chǎn)保全措施的人民法院管轄，經(jīng)查實確已造成被申請人財物損失的，人民法院 即應(yīng)從申請人的擔(dān)保財物中給予被申請人以賠償。在案件審理結(jié)束后，如申請人敗訴或申請人雖未敗訴，但判決確定的權(quán)利小于請求范圍，以致財產(chǎn)保全范圍過大給 被申請人帶來損失，均應(yīng)由申請人賠償。但在被申請人敗訴，財產(chǎn)保全范圍適當(dāng)?shù)那闆r下，被申請人的損失則不應(yīng)賠償。
人民法院依職權(quán)主動采取財產(chǎn)保全措施，如果發(fā)生錯誤，給被實行財產(chǎn)保全的公民、法人和其他組織造成損失，被實行財產(chǎn)保全的公民、法人或其他組織有權(quán)要求其賠償，人民法院應(yīng)根據(jù)我國《民法通則》第一百二十一條和《國家賠償法》的有關(guān)規(guī)定予以賠償。
(六)對財產(chǎn)保全裁定不服的處理
人民法院關(guān)于財產(chǎn)保全的裁定一經(jīng)作出，就立即執(zhí)行。該裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時止。裁定引起的法律后果是：作為財產(chǎn)保全的被申請人不得自由處分裁定中所指的財物。
如 果當(dāng)事人對財產(chǎn)保全的裁定不服，當(dāng)事人有權(quán)向受訴人民法院申請復(fù)議一次。但是，在復(fù)議期間，當(dāng)事人不得停止原裁定的執(zhí)行。人民法院對當(dāng)事人提出的財產(chǎn)保全 裁定的復(fù)議應(yīng)當(dāng)及時進行審查。人民法院經(jīng)過復(fù)議，認為原裁定正確的，應(yīng)駁回當(dāng)事人復(fù)議申請，駁回應(yīng)當(dāng)使用通知書形式；認為裁定不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)以裁定的形式變更 或撤銷原裁定。
① 張璇．誰咬了誰的蘋果．《中國工商報》(商標世界)
