訴前臨時保護措施
來源：尚標知識產權 發布時間：2016-12-09 08:16:00 瀏覽：3606
《商標法》第五十七條規定：“商標注冊人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯其注冊商標專用權的行為，如不及時制止，將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。
人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規定。”
根據以上規定，訴前臨保護措施有兩種：一是訴前責令停止侵犯注冊商標專用權行為；二是訴前財產保全。
一、訴前停止侵犯注冊商標專用權行為措施的適用程序
根據《商標法》第五十七條規定和《最高人民法院關于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)，商標糾紛案件的當事人申請采取訴前停止侵犯注冊商標專用權行為的臨時保護措施，應遵循以下程序：
(一)訴前請求停止侵犯注冊商標專用權措施的申請人
根 據《解釋》第一條的規定，訴前停止侵權行為的申請人是商標注冊人或者利害關系人。提出申請的利害關系人，包括商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產權 利的合法繼承人。注冊商標使用許可合同被許可人中，獨占使用許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他使用許可合同的被許可人在商標注冊人不申 請的情況下，可以提出申請。
(二)訴前停止侵犯注冊商標專用權措施的管轄法院
訴 前請求停止侵犯注冊商標專用權行為的案件與商標侵權案件的性質基本相同，根據《最高人民法院關于審理商標案件有關管轄和法律適用范圍問題的解釋》第二條規 定，侵犯注冊商標專用權糾紛案件由中級以上人民法院以及個別經授權的基層人民法院管轄，訴前責令停止侵犯注冊商標專用權行為的申請，應當向侵權行為地或者 被申請人住所地對商標案件有管轄權的人民法院提出。
(三)訴前請求停止侵犯注冊商標專用權措施的申請
1．申請條件
(1)他 人正在實施或者即將實施侵犯申請人注冊商標專用權的行為。正在實施的侵權行為是指行為人已經實施并且目前仍在繼續實施的侵權行為，如行為人未經注冊商標專 用權人的許可，在其生產的相關商品上非法使用注冊商標；銷售企業在市場上出售侵犯注冊商標專用權的產品等。即將發生的侵權則難以明確，．主要指他人已經做 好了侵權的準備工作，如制作了用于印制侵權商標標識的印模準備印制商標標識；收集帶有注冊商標的包裝品準備用于相同或者類似商品等。
(2)不及時制止正在實施或者即將實施的侵權行為，將使權利人的合法權利受到難以彌補的損害。所謂難以彌補的損害，指權利人在侵權行為發生以后，不能獲得相當的賠償。申請人應當對上述條件負舉證責任，向法院提供充分的證據，說明存在上述情況。
2．提交書面申請狀
根據《解釋》第三條第一款的規定，商標注冊人或者利害關系人向人民法院提出訴前停止侵犯注冊商標專用權行為的申請，應當遞交書面申請狀。申請狀應當載明：①當事人及其基本情況；②申請的具體內容、范圍；③申請的理由，包括有關行為如不及時制止，將會使商標注冊人或者利害關系人的合法權益受到難以彌補的損害的具體說明。
3．提交相應證據
根據《解釋》第四條的規定，申請人提出訴前停止侵犯注冊商標專用權行為的申請時，應當提交下列證據：①
商標注冊人應當提交商標注冊證，利害關系人應當提交商標使用許可合同、在商標局備案的材料及商標注冊證復印件；排他使用許可合同的被許可人單獨提出申請的，應當提交商標注冊人放棄申請的證據材料；注冊商標財產權利的繼承人應當提交已經繼承或者正在繼承的證據材料。②證明被申請人正在實施或者即將實施侵犯注冊商標專用權的行為的證據，包括被控侵權商品。
(四)法院對訴前停止侵犯注冊商標專用權措施申請的裁定
1．申請人提供擔保
根 據《解釋》第六條、第七條的規定，申請人提出訴前停止侵犯注冊商標專用權行為的申請時應當提供擔保。申請人提供保證、抵押等形式的擔保合理、有效的，人民 法院應當準許。申請人不提供擔保的，駁回申請。人民法院確定擔保的范圍時，應當考慮責令停止有關行為所涉及的商品銷售收益，以及合理的倉儲、保管等費用， 停止有關行為可能造成的合理損失等。在執行停止有關行為裁定過程中，被申請人可能因采取該項措施造成更大損失的，人民法院可以責令申請人追加相應的擔保。 申請人不追加擔保的，可以解除有關停止措施。
停止侵犯注冊商標專用權行為裁定所采取的措施，不因被申請人提供擔保而解除，但申請人同意的除外。
2．裁定及其范圍
根據《解釋》第九條的規定，人民法院接受商標注冊人或者利害關系人提出責令停止侵犯注冊商標專用權行為的申請后，經審查符合本規定第四條的，應當在48小時內作出書面裁定；裁定責令被申請人停止侵犯注冊商標專用權行為的，應當立即開始執行。
根據《解釋》第五條的規定，人民法院作出訴前停止侵犯注冊商標專用權行為或者保全證據的裁定事項，應當限于商標注冊人或者利害關系人申請的范圍。
3．對裁定不服的處理
根據《解釋》第十條規定，當事人對訴前責令停止侵犯注冊商標專用權行為裁定不服的，可以在收到裁定之日起10日內申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。人民法院對當事人提出的復議申請應當從以下方面進行審查：①被申請人正在實施或者即將實施的行為是否侵犯注冊商標專用權；②不采取有關措施，是否會給申請人合法權益造成難以彌補的損害；③申請人提供擔保的情況；④責令被申請人停止有關行為是否損害社會公共利益。
在復議程序中，法院應當對雙方當事人提供的證據材料及時進行審查。原裁定正確的，駁回當事人的復議申請；裁定不當的，變更或撤銷原裁定。
4．責令訴前停止侵犯注冊商標專用權裁定的效力
責令停止侵權行為的措施是對商標注冊人或者利害關系人提供的臨時救濟，根據《解釋》第十二條的規定，商標注冊人或者利害關系人在人民法院采取停止有關行為或者保全證據的措施后15日 內不起訴的，人民法院應當解除裁定采取的措施。第十三條規定，申請人不起訴或者申請錯誤造成被申請人損失的，被申請人可以向有管轄權的人民法院起訴請求申 請人賠償，也可以在商標注冊人或者利害關系人提起的侵犯注冊商標專用權的訴訟中提出損害賠償請求，人民法院可以一并處理。
關 于責令停止侵權行為的期限，《解釋》第十四條規定了人民法院作出停止侵權行為裁定的效力，一般應當維持到終審法律文書生效時止，人民法院也可以根據案情確 定實施該措施的具體期限。期限屆滿時，人民法院根據當事人的請求和追加擔保的情況，還可以作出是否繼續采取停止有關行為的裁定。
例如廣東蘋果實業有限公司將其1518萬元的房產提供給了廣州市中級人民法院作為訴前擔保，它要追訴的對象是一件“蘋果”商標。
法院在裁定中指出：本裁定送達后立即執行，如當事人不服本裁定，可以申請復議一次，復議期間不停止裁定的執行。這也是廣州市中級人民法院首次作出的商標訴前保全裁定。①
二、訴前財產保全措施的適用程序
根據《商標法》第五十七條、《民事訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條和《最高人民法院關于人民法院對注冊商標進行財產保全的解釋》的規定，商標糾紛案件當事人申請訴前財產保全的臨時保護措施，應遵循以下程序：
(
一)申請訴前財產保全的條件
根據《商標法》第五十七條和《民事訴訟法》第九十三條的規定，對注冊商標專用權采取訴前財產保全措施應當具備下列條件：
(1)必 須是情況緊急，不及時采取保全措施，將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害。情況緊急通常是債務人有可能馬上要轉移、處分財產，或由于某種客觀原因使 有關財產可能發生毀損、滅失。如果出現這些情況，申請人的合法權益就會受到難以彌補的損失，將來即使起訴、勝訴，其財產權利也難以實現。
(2)必須是商標注冊人或者利害關系人提出申請。人民法院不得依職權主動采取訴前財產保全的措施。利害關系人是對注冊商標權發生爭議的人。訴前財產保全的申請只能由商標注冊人或者利害關系人提出，如果他人不向人民法院請求司法保護，人民法院則實行“不告不理”的原則。
(3)申 請人應當提供擔保。申請人提起訴前財產保全的申請，必須提供與被保全財產相應的擔保。這是因為訴前財產保全是在人民法院審理案件以前進行的，采取財產保全 的措施后，申請人是否必然會向人民法院起訴不能確定，未經人民法院審理，商標注冊人或者利害關系人所爭議的商標法律關系、雙方的責任等均未確定，為了防止 因財產保全發生錯誤，使被申請一方的合法權益遭受損失，法律要求申請人應當提供擔保，申請人不提供擔保的，人民法院應當駁回申請。
(4)訴 前財產保全的申請應當向被保全財產所在地的人民法院提出。被保全財產所在地的人民法院，與對此案有管轄權的法院可能是同一個法院，也可能不是同一個法院。 在采取訴前財產保全措施后，商標注冊人或者利害關系人既可以向有管轄權的人民法院起訴，也可以向實施訴前財產保全的人民法院起訴。
(5)在人民法院采取保全措施后15日內，申請人應當向人民法院起訴，超過15日不起訴的，人民法院應當解除訴前財產保全。
(二)訴前財產保全的措施
依《民事訴訟法》第九十四條第二款的規定，財產保全的措施有：
(1)查封。查封是指人民法院將需要進行財產保全的財物清點后，加貼封條，就地封存，或者易地封存。財物一經有關人民法院查封，應當妥善保管。當事人、負責保管的有關單位和個人，以及人民法院都不得使用該項財產。
(2)
扣押?？垩菏侵溉嗣穹ㄔ簩⒇斘锼偷揭欢▓鏊枰钥哿?，或者就地扣留，在一定期限內不許被申請人處分或動用。人民法院對不動產和特定的動產(如車輛、船舶等)進行財產保全，可以采取扣押有關財產權證照，并通知有關產權登記部門不予辦理該項財產的轉移手續等措施，必要時，也可以扣押該項財產。
(3)凍結。凍結是指人民法院依法通知有關銀行、信用社等，不準被申請人提取或者處分其財物。財物被凍結后，人民法院應當立即通知被凍結財產的人。人民法院適用查封、凍結時，應當嚴格遵守法律的規定，財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。
(4)法律規定的其他方法。根據《民事訴訟法》有關財產保全和執行程序的規定，《最高人民法院關于人民法院對注冊商標權進行財產保全的解釋》第一條規定：“人民法院根據民事訴訟法有關規定采取財產保全措施時，需要對注冊商標權進行保全的，應當向國家工商行政管理局商標局(以下簡稱商標局)發出協助執行通知書，載明要求商標局協助保全的注冊商標的名稱、注冊人、注冊證號碼、保全期限以及協助執行保全的內容，包括禁止轉讓、注銷注冊商標、變更注冊事項和辦理商標權質押登記等事項。”
(三)對注冊商標進行財產保全的期限
根據《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第一百零八條、第一百零九條規定，訴訟中的財產保全裁定的效力一般應維持到生效的法律文書執行時止。在訴訟過程中，需要解除保全措施的，人民法院應及時作出裁定，解除保全措施。同時，在財產保全期限內，任何單位都不得解除保全措施。
《最高人民法院關于人民法院對注冊商標權進行財產保全的解釋》第二條，對注冊商標保全的期限、期限起算時間和繼續保全等作了明確規定，即對注冊商標權保全的期限一次不得超過6個月，自商標局收到協助執行通知書之日起計算。如果仍然需要對該注冊商標權繼續采取保全措施的，人民法院應當在保全期限屆滿前向商標局重新發出協助執行通知書，要求繼續保全。否則，視為自動解除對該注冊商標權的財產保全。
《民事訴訟法》第九十四條規定，財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法，財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。《最高人民法院關于人民法院對注冊商標權進行財產保全的解釋》第三條規定：“人民法院對已經進行保全的注冊商標權，不得重復進行保全。”
(四)訴前財產保全措施解除的條件
1．申請人在法定起訴期間內不起訴
人民法院采取訴前財產保全措施后15日內，申請人應當盡快起訴。15日屆滿，申請人不起訴的，人民法院應當解除財產保全。因為訴前財產保全是以申請人在采取財產保全措施后15日內向人民法院起訴為條件的。申請人不起訴，從保護被申請人的合法權益出發，應當裁定解除財產保全。
2．被申請人提供擔保
被 申請人向人民法院提供擔保，包括：保證人擔保，實物、現金或有價證券擔保。由于被申請人敗訴，不能履行義務時，擔保人要承擔連帶責任。故保證人擔保的，保 證人應向人民法院出具證明擔保金額的保證書，并經人民法院審查同意，以防止提供的擔保不能兌現。提供實物、現金或者有價證券擔保的，擔保物的價值或擔保的 現金額，不應低于被保全財產的價額或金額。只要被申請人向人民法院提供了擔保，就消除了將來生效判決不能執行或難以執行的危險性，財產保全措施已無必要， 故應裁定解除財產保全。
(五)申請訴前財產保全措施錯誤的處理
申 請人申請訴前財產保全措施錯誤，如果給被申請人造成財產損失引起訴訟的，由采取財產保全措施的人民法院管轄，經查實確已造成被申請人財物損失的，人民法院 即應從申請人的擔保財物中給予被申請人以賠償。在案件審理結束后，如申請人敗訴或申請人雖未敗訴，但判決確定的權利小于請求范圍，以致財產保全范圍過大給 被申請人帶來損失，均應由申請人賠償。但在被申請人敗訴，財產保全范圍適當的情況下，被申請人的損失則不應賠償。
人民法院依職權主動采取財產保全措施，如果發生錯誤，給被實行財產保全的公民、法人和其他組織造成損失，被實行財產保全的公民、法人或其他組織有權要求其賠償，人民法院應根據我國《民法通則》第一百二十一條和《國家賠償法》的有關規定予以賠償。
(六)對財產保全裁定不服的處理
人民法院關于財產保全的裁定一經作出，就立即執行。該裁定的效力一般應維持到生效的法律文書執行時止。裁定引起的法律后果是：作為財產保全的被申請人不得自由處分裁定中所指的財物。
如 果當事人對財產保全的裁定不服，當事人有權向受訴人民法院申請復議一次。但是，在復議期間，當事人不得停止原裁定的執行。人民法院對當事人提出的財產保全 裁定的復議應當及時進行審查。人民法院經過復議，認為原裁定正確的，應駁回當事人復議申請，駁回應當使用通知書形式；認為裁定不當的，應以裁定的形式變更 或撤銷原裁定。
① 張璇．誰咬了誰的蘋果．《中國工商報》(商標世界)
