商標侵權案件訴訟策略選擇與分析

來源：法培中心    發布時間：2016-11-04 06:28:00　　瀏覽：3545

在權利人在提起商標侵權訴訟之前，一般需要作一些準備。我們認為，要取得訴訟的成功，首先應當仔細研究和確立訴訟策略。訴訟策略一般涉及以下幾個方面：在哪兒打(Where);什么時間打(When);打誰(Whom);選擇什么樣的商標(Which Trademark)。

1.起訴地的選擇(Where)

這一點不僅對于國外當事人，對國內當事人也同樣重要。因為按照《民事訴訟法》，一般是在被告的住所地起訴。但是這種知識產權案件，因為侵權認定的難度較高，如果選擇被告的住所地起訴，往往會受到地方保護主義的干擾。地方保護主義不光在涉外案件里，即使在僅涉及國內當事人的案件中也是普遍存在的一種現象。所以在商標侵權訴訟中，如何選擇訴訟的管轄地是非常重要的。按照最高人民法院的司法解釋，充分利用侵權行為發生地是改變管轄地的一個很好的選擇。在以往案件中，通過對侵權行為的調查和取證，律師都選擇了向非被告住所地的法院起訴。這樣做，案件受到的外界干擾的可能性會少了很多。

2.訴訟時機的選擇(When)

選擇什么樣的時機起訴，起訴前是否要發警告信，以及是先談判后訴訟，還是先訴訟后談判等等這些問題，也是訴訟開始前要考慮的。時機的選擇，在不同的案件中是不一樣的。律師可以在進行了前期固定證據的工作后，可以有選擇地對侵權行為不太嚴重的侵權行為人發出律師函進行溝通及警告，而針對進行訴訟和索賠的主要目標，應予全力打擊。而針對其他次要目標，則在訴訟過程中適時采取“談”和“打”的方案。

3.起訴對象的選擇(Whom)

這也是一個關鍵的問題。此類商標侵權是群發性的，然而侵權訴訟中不可能把所有的侵權者都告上法庭，這樣在時間、金錢、精力上都無法承擔。如果都告，對方會產生一個強大的聯盟，這個聯盟會對整個產業乃至國家機關都會產生影響力。那么，如何進行選擇呢?這里我們常用的選擇方式是，一般以中型的、民營的企業作為訴訟對象，盡量避免選擇大型的國有企業。選擇告誰對案件會有很微妙的影響。同時也需要為選擇受理法院而考慮選取適當的共同被告。

4.保護主題的選擇(Which Trademark)

這個方面原本主要針對的是專利侵權訴訟，選擇一種好打的，容易取證的，穩定性強的專利去訴訟是在訴訟策略中要考慮的一個問題。我們將之同樣也運用到對商標案件的思考中。但由于商標侵權案件中原告方很可能擁有不止一件注冊商標，多件注冊商標又分屬不同大類，商標圖樣有可能也不盡相同，所以需要對其中比較有力的商標多著筆墨。這樣方能有力支持原告觀點，對訴訟結果更加有利。這種判斷可以依據我國商標法以及國家工商行政管理總局商標局/商標評審委員會處理商標異議、商標爭議案等時所依據的相關規范來進行。

除了訴前訴訟策略的選擇，訴訟中仍有需要注意之處。訴訟中主要是訴訟技巧的運用。不同代理人在辦理案件的時候有不同的偏好，不同的套路，但是有一些基本的訴訟技巧：

1.專家意見

在知識產權類訴訟中，北京法院和外地法院對專家意見的依賴程度有明顯的差別。在涉外知識產權侵權訴訟中，外地法院一般要指定專家鑒定機構，對涉案權利進行比對、鑒別;而北京法院更重視當事人的自述，如果當事人能把案情及權利依據、證據等等說清楚，通常不需要專家提供意見，更接近當事人主義。

2.訴前禁令

幾乎所有的知識產權權利人都非常關心訴前禁令的問題，因為訴前禁令的效力非常強，幾乎所有權利人都希望通過訴前禁令的方式使侵權人訴前停止侵權行為。

要申請訴前禁令，必須具備兩個條件。首先，侵權的證據必須是確鑿的，清楚的;關于侵權的判定也必須是明顯和有說服力的。另外還要有證據證明，如果不采取訴前禁令，會有無法彌補的損失。多數案件難以滿足后一條件。

3.損害賠償

不建議當事人在訴訟中把損害賠償要求提的過高。從中國目前商標審判的實踐來看，提出高額的損害賠償除了新聞炒作外，對當事人沒有更多的好處。因為按照中國現行《商標法》的規定和賠償計算方式，舉證實在是太困難了，所以商標侵權案件的賠償絕大多數都是法院的酌定賠償，也就是法定賠償，但是法定賠償的上限是50萬人民幣，所以要提出幾千萬的損害賠償，除了付出高額的訴訟費外，最終實際能得到賠償會和提出的數字相差很遠。而且提出高額損害賠償不見得對原告有利，因為這樣的案件對法院會造成一種不必要的壓力。在很多商標侵權案件中，適當的損害賠償的提出是比較恰當的。

商標權人在維權時會考慮維權的效力和成本。在中國進行商標訴訟，效力和成本方面的總體情況應該說是比較好的。

在中國現行的法律制度下，對于外國商標權人來說，在中國獲得商標保護，首先是可能的，其次也是比較及時的。在損害賠償上，只要賠償額提得適當，法院一般都會予以支持。當事人在商標侵權訴訟中所投入的成本包括律師費、本公司人員的投入，在現階段這些是不可能通過法院裁定的損害賠償來彌補的，二者之間差額也是比較大的。但是通過提起侵權訴訟，國外權利人在商業競爭中無疑會增加市場份額。而對侵權企業來講，敗訴對他們就是滅頂之災，在市場聲譽上也會大打折扣。侵權訴訟是商業競爭的一種手段，利用商標訴訟來進行維權是比較成功的。

文章標簽:  商標侵權