淺談商標的顯著性

來源：尚標知識產權    發布時間：2016-12-28 06:30:00　　瀏覽：3830

在商標代理實踐中經常發現，有許多商標因為不具有顯著性被予以駁回，今天就淺述一下顯著性的問題。

商標最主要的功能是區分不同商品或服務的提供者，因此要求商標必須具有顯著特征以便于區分。商標的顯著特征是指商標應當具備的足以使相關公眾區分商品來源的特征。

我國的《商標法》第九條、第十一條、第十二條均對涉及商標顯著性。第九條規定：申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。第十一條規定：下列標志不得作為商標注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；（三）缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。第十二條規定：以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。

判定商標是否具有顯著性時，應以下面幾個角度去考慮：

1、商標本身所具有的含義、讀音、外觀等；

2、所指定的商品或服務；

3、相關公眾的認知情況；

4、行業內的實際使用情況。

在商品中判定商標是否具有顯著性比較容易，例如：好香（指定食品）、純凈（指定食用油）、酒軒（指定白酒）；藍牙（指定耳機）等等。但在服務類別中判定顯著性問題比較困難，更為抽象，以筆者所代理的“汽車之家”商標復審為例：

1、申請注冊的商標為“汽車之家”，指定的服務項目是42類的4220群組IT和網絡相關服務項目。商標局以“汽車之家”作為商標在所報服務項目上，僅僅直接表示了服務的內容和特點為由駁回注冊申請，申請人對此駁回理由不服，向商標評審委員會申請復審。

2、判定汽車之家是否具有顯著性，首先從文字本身來看，是一個比較常見和通用的詞語，但未直接描述服務的內容和特點，最多是一個暗示性的描述但本質上還是具有顯著性；其次，從指定的服務項目上來看，是網絡，通常使用在網站的名稱上，對于網站的名稱應給予最低限度的顯著性考慮；再次，從相關公眾的角度來考慮，會認為是一個網站的名稱而不是行業內的通用名稱，已經能夠起到區分不同服務來源提供者的作用；最后，從同行業內其他經營者的角度來考慮，也能夠區分開來且未對其他經營者造成影響。

3、為了保險起見，筆者同時聲明，即便商評委認為商標本身不具有顯著性的情況下，該商標經過使用也取得了顯著性，符合《商標法》第十一條第二款的規定。

最后，商評委裁定，“汽車之家”使用在指定的服務項目上，未直接描述服務的內容和特點，予以初步審定。

同時筆者注意到，國內另外一家知名網站“大眾點評網”，其所申請的商標也被以顯著性為由駁回了注冊申請，但經過復審同樣取得了核準注冊。但該商標復審成功的理由是經過使用取得了顯著性，并不是本身就具有顯著性。

在考慮商標顯著性的時候，并不僅僅只涉及《商標法》第十一條，在《商標法》第二十八條判定商標之間是否近似的情況下也應當予以考慮。根據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十條的相關規定，認定商標相同或者近似按照以下原則進行：(一)以相關公眾的一般注意力為標準；(二)既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態下分別進行；(三)判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

一般來說，如果一個商標知名度高的話顯著性就會強，雖然與引證商標近似，但是相關公眾能夠區分商品或服務的不同提供者，不會造成混淆或者誤導，不構成近似商標。例如“鹿王”和“九鹿王”商標爭議、中國移動“G”和國美電器“G”商標確權之訴中已經明確了這一點。不過這里需要強調的一點是，在這種情況下考慮的知名度和顯著性，要達到馳名商標所要求的程度。