姓名諧音商標“合法不合理”嗎？

來源：尚標知識產權    發布時間：2016-12-28 07:26:00　　瀏覽：7652

郭德綱本人知道了這件事情后，通過經紀人明確表示未做此酒的代言人，將委托相關人士對此事進行處理，還將加快注冊“郭德綱”商標。

有專家指出：姓名諧音商標目前“合法但不合理”。我國沒有規定知名人物或形象“商品化權”，商標中諧音名人姓名的模仿行為合法存在是有條件的：非貶義性地對知名人物姓名進行諧音模仿，且有實際的商品、服務相聯系，但是，商品廣告作品中對名人作品或形象整體式模仿“誤導消費者”，完全可以構成不正當競爭，希望在民事法律立法上予以調整。

主編闡述市場上利用姓名諧音商標成為不少商家別出心裁的“創意”，如貴州某廠出品的止瀉藥“瀉停封”，中小學生書包里的“流得滑”牌字跡涂改液，“王小鴨”牌羽絨服，最近又傳有人成功注冊了“張藝謀”的諧音“張一摩”為日用化妝品的商標，并打算開價800萬元予以轉讓。天津市不少戶外廣告牌上出現了“鍋得缸”酒。為何諧音商標之風愈演愈烈?如此另類的商標的存在有無法律根據呢?

姓名諧音商標是對名人姓名的模仿，不涉及姓名權的侵犯。

姓名諧音商標不同于一般的文字商標，它特指的是行為人未經公眾人物(名人)的授權，擅自使用或注冊與其姓名音同或音近的文字所組成的商標。《民法通則》第99條規定：公民享有姓名權，有權決定、使用和按照規定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。如果他人未經權利人同意，將其姓名用作商標，則構成侵權。但他人姓名的諧音能否被使用，法律未作明示。

姓名諧音商標的模仿對象是名人的姓名。在姓名諧音商標的創作者看來，諧音商標好聽好記，容易吸引消費者；另外借助名人的影響力，也易于在消費者心中產生親和力。與謝霆鋒諧音的成藥品牌“瀉停封”已成功行銷，成為全國性的品牌。臺灣也有“蟑愛呷”(張艾嘉)、“肺益清”(費玉清)等姓名諧音商標，同樣名利雙收。因此，促使更多精明的商人挖空心思想出一個又一個“新穎”的商標。

評論法律性質：“合法不合理”

一種觀點姓名諧音商標是“合法但不合理”，合法不合理的情況恰恰暴露出法律的漏洞。顯然，姓名諧音商標是一種規避法律的行為，依據《民法通則》、《商標法》均不能認定其侵犯姓名權或商標專用權，然而對其不予規制對受害人和社會明顯不公。

姓名諧音商標的使用應視為不正當競爭，因為“凡逾越正當競爭之領域，或違反商業誠實習慣之行為，均得不正當競爭名之。”

姓名諧音商標通過規避法律達到對名人姓名的使用，以此制造足以誤導消費者的信息，不僅違背了商業道德，而且侵犯了被模仿者的人格尊嚴。此外，姓名諧音商標的泛濫還會導致市場秩序的混亂和商標權、姓名權保護的困難。如果僅局限于法條的規定，而不靈活運用法律制裁規避法律的行為，這與法律的根本宗旨相悖離。

我國《反不正當競爭法》第2條規定：“經營者在市場交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業道德。”本條可視為一般條款。依據本條的精神，姓名諧音商標的使用應當被定性為不正當競爭行為。

鏈接姓名諧音商標現象的背后

誤導消費者。在商業經營活動中，確實存在著用自己的名字或姓名的諧音作商標或商號的情形。例如，山東皇明太陽能集團公司就是以總裁黃鳴姓名的諧音作為商標和企業的名稱；還有洗發水“百年潤發”就是嵌入了周潤發的名字。于是，消費者看到姓名諧音商標往往會認為與名人之間存在某種聯系，從而發生混淆。

損害商業道德。利用名人知名度的行為并不在禁止之列，如名人廣告就是建立在等價有償基礎上的合法的市場行為。而使用姓名諧音商標的廠商卻是在沒有征得名人的同意的情況下，以很小的代價就達到了提高自己商品知名度的目的。盡管有些消費者不認為該商標與名人之間有任何聯系，也會因為對該名人的偏愛而對商品產生好感。當然，也不乏消費者認為利用明星名字諧音作商標低俗和嘩眾取寵。

擾亂市場秩序。如果名人的姓名已注冊并成為馳名商標，如“李寧”、“范思哲”，對其進行諧音模仿則構成商標淡化。但馳名的姓名商標畢竟為數極少，多數的諧音商標則游離于法律的規制之外。值得一提的是，許多創造并申請注冊姓名諧音商標的人并不是使用商標的生產者，而是試圖取得姓名諧音商標的專有權，并轉手以牟利的投機者。盡管商標注冊的審查和核準過程極為嚴格，周期也較長，有的注冊最終可能被駁回，管理部門卻會為此無端付出不必要的審查成本，況且還造成了不良的社會影響。

侵犯公民人身權。公眾人物因為比普通人擁有更多的社會資源，一言一行都會引起社會關注，牽動社會輿論。若其姓名使用不當，在社會上造成的不良影響會比一般人要大得多。盡管司法實踐中要求公眾人物承擔“忍受義務”。但創造或使用姓名諧音商標的人分明是無視當事人的感受，有損其人格尊嚴。如果相關的產品粗制濫造，還會對名人的聲譽有所玷污。

觀點治理姓名諧音商標對策應當完善《反不正當競爭法》一般條款的適用。當前需要鼓勵競爭，但更要規范競爭，否則不正當競爭的泛濫必將破壞市場經濟的活力。盡管允許執法機關依據一般條款進行判斷可能會在實踐中出現行為認定過程中的失誤，但在規制層出不窮的不正當競爭行為時卻會具有更大的靈活性。畢竟競爭自由是原則，限制競爭永遠是例外。

嚴格商標的審查程序。有些國家的法律禁止用人名作商標，《加拿大商標和反不正當競爭法》規定“任何活著的或已死亡的但未超過30年的個人的名或姓不能注冊為商標”，《俄羅斯專利法》也禁止使用名人的真名及筆名注冊商標，而我國對此不作禁止。相對來說，我國的注冊商標申請標準較低，那么在商標的審查程序上就應嚴格把關。《商標法》第10條第8款規定：有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的標志不得作為商標使用。本條是公權力自覺維護公共利益的體現。政府不但有義務維護公平有序的競爭秩序，也有責任凈化社會風氣。

應該鼓勵公眾提起異議和要求損害賠償。由于姓名諧音商標損害對象是非特定的，其他經營者依照反不正當競爭法很難獲得賠償。但商標法賦予了公眾提起異議的權利，對初步審定的商標，公告之日起三個月內無異議的，才予以核準注冊，名人本人可以人格權受損為由提起異議。即使商標已經注冊，公眾可依第41條請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。另外名人還可通過訴訟手段要求不法行為人承擔民事責任。如果提高損害賠償的數額，強化對受害者利益的保護，勢必能激勵公眾的參與意識，形成強大的反不正當競爭的合力。