注冊商標的過渡期保護的應用和影響

來源：中華商標雜志    發布時間：2016-08-22 06:18:00　　瀏覽：3127

一、過渡期商標保護對商標法制度完整性的價值

對過渡期商標予以法律保護不僅是該商標的基本性質使然，而且對于商標法上諸多制度的功能實現、邏輯銜接都具有重要的價值。

首先，過渡期商標保護既可以避免異議制度的功能落空，也可以防止異議制度的濫用。對于初步審定的商標，在三個月的公告期內，《商標法》依據事由的相對性和絕對性差異，分別賦予在先權利人、利害關系人或者任何人提出異議的機會，從而幫助前者進行自我救濟以及由后者監督商標審查。異議人對商標局準予注冊決定不服的，可以繼續就注冊商標訴諸于商標無效宣告程序。在過渡期商標幾乎不受保護的情況下，在先權利人、利害關系人往往也容易怠于行使異議權，而只是先使用該商標，等到商標注冊后，注冊人就商標及其商品的經營付出一定投入時，才提出無效宣告請求乃至相關的民事侵權訴訟，這就在無形中架空了商標異議制度，使其形同虛設。

此外，上述《商標法》第36條第2款規定的初衷在于協調與《商標法》第39條規定的矛盾，即異議不成立后核準注冊的商標專用權自三個月公告期滿之日起取得與注冊商標有效期自核準注冊之日起計算的沖突。但是這種制度設計可能產生的負面效應就是，某些無在先權利或利害關系的人在惡意提起商標異議的同時，在過渡期內肆無忌憚地使用該異議商標，攫取不正當利益后再在商標被核準注冊前抽身而出，不需要承擔任何法律責任。盡管法律規定，自公告期滿之日起至準予注冊決定做出前這一過渡期后段時間內，惡意使用商標的，應承擔損害賠償責任，但顯然商標注冊人要證明使用人的“惡意”并非易事。

其次，過渡期商標保護有助于形成《商標法》上完整周延的商標保護鏈。在我國《商標法》上，注冊商標無疑可以就其核準注冊的商標和核定使用的商品獲得專用權的保護;他人在先使用而有一定影響的未注冊商標不僅可以作為商標異議和無效宣告請求的基礎，而且在法定期限屆滿而未提出無效宣告請求的情況下，仍然可以作為不侵權的合法抗辯事由，只要使用人未超出原有范圍使用該商標;經審查駁回申請、不予公告的商標以及異議成立、不予注冊的商標，因為不符合商標注冊的法定要件而不能獲準注冊，自然也就不能獲得法律保護。

唯一欠缺的就是從申請日到注冊日這段時期的商標的法律地位規定。如前所述，在這段時期內，如果保護從申請日到初步審定公告日階段的商標，對其他市場經營者來說未免過于苛刻，因為缺乏一種公示機制使他們知曉相關的商標的存在，并且這種商標是否可以成為合法的注冊商標完全處于懸而未決的狀態。只有對初步審定公告以后的商標加以保護才具有從公示形式到商標實質法律特性上的合理基礎。如此一來，《商標法》就保護了所有需要并值得保護的處于法律程序和實踐活動中不同階段的商標，在有效抑制商標“搶注”現象的同時也可以成功減少商標“搶用”的行為。

再次，過渡期商標保護可以保持與《專利法》的一致性，遵循工業產權保護的共通規則。我國《專利法》第13條規定：“發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。”第68條第2款又規定：“發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。”從中可以看出，《專利法》對過渡期專利的保護是比較明確的，并且遠遠強于《商標法》對過渡期商標的保護。在專利申請公布后，申請人就可以向使用人請求支付使用費，雖然這種請求權在法律上強制保障力的獲得仍然要等到專利授權以后，但至少可以起到使訴訟時效中斷的效果。盡管專利權的有效期自申請日開始計算，與商標權不同，但是在歷史上，商標審查注冊制度主要是仿照專利審查登記制度建立起來的，因此兩者的類似形式也應當具有類似的法律意義方才合理。

　　二、過渡期商標保護對市場競爭秩序的影響

加強對過渡期商標的法律保護不僅是符合商標法乃至整個工業產權制度內在邏輯的必然選擇，而且從商業實踐和市場競爭的角度來講，也有積極的現實意義。在現代市場經濟中，商標除了識別商品來源這一基本功能外還具有廣告宣傳、附加增值和凝聚商譽的作用。因此，大部分經營者不會等到商標獲得注冊以后才在商業活動中實際使用該商標，而是未雨綢繆，從商標申請之日乃至商標設計伊始就做好了充分準備，圍繞著該商標及其使用的商品展開一系列的廣告、推廣、生產、營銷和售后服務，以期在盡快打開市場、贏取商業利潤的同時較好地培育商標的知名度和美譽度。

在商標遭遇異議的情形，由于要經歷較長時間的行政確權乃至兩級司法審查程序，所以商標申請人更不可能坐等最終的判決結果，而是會持續動態地使用該商標。如果法律上允許同行業競爭者在商標經初步審定公告以后仍然無償使用該商標，則顯然就是默認和鼓勵一種不勞而獲的“搭便車”行為，既不符合《商標法》所規定的誠實信用原則，也會影響商標注冊申請人增加商標經營和品牌培育投入的積極性。

更為重要的是，對商標注冊人以外的人在過渡期使用商標行為的放任自流會導致消費者的混淆和誤認，進而引發市場競爭秩序的混亂。由于過渡期商標保護是通過事后救濟型的使用費收取方式來實現的，商標注冊申請人并不能在過渡期內要求使用人停止使用或者按照特定的方式使用其商標，從這個意義上來講，該制度似乎也并不能直接起到防止消費者對商品來源產生誤認的作用。但是，從另一個角度而言，如果他人在過渡期內對商標的使用都是合法且免費的，那么就會出現大量其他經營者使用該商標的商品，這些商品可能直到商標被核準注冊后仍在持續流通中，容易在更大規模上和更長時期內造成消費者的混淆。通過收取使用費的制度約束，至少可以在較大程度上減少過渡期內非商標注冊申請人的商標使用行為，也就相應地減少了消費者混淆的概率。

文章標簽:  商標注冊