“陰陽師”這就公測了，你商標搞好了嗎?
來源：IPRdaily 發布時間：2016-10-13 03:49:00 瀏覽：2457
原標題：“陰陽師”這就公測了，你商標搞好了嗎?
導讀：十一長假剛過，有人歐洲行有人新馬泰，有人國內游有人郊區浪，像小編這種恩格爾系數極高的資深宅就只能在家玩手游了。不過看到回京路上堵成停車場的高速頓時感到download的手游形象高大了起來，今天就由我們的作者來給大家講講游戲名稱變商標的那些事兒。
今年，中國網易移動游戲公司自主研發了3D日式和風回合制RPG手游——《陰陽師》，并于同年9月份，進行了全平臺公測。游戲中精美的畫風、制作精良的BGM、角色配音的CV，以及手游與ACG文化的高契合度等因素，使大量二次元群體作為游戲玩家開始了解并喜愛上這款手游。
作為剛入坑的玩家，我也很喜歡這個游戲，但是最初看到“陰陽師”這個游戲名稱的時候，內心感到一點方。因為根據商標法第十條的相關規定，有不良影響的詞匯作為商標在中國商標局提交注冊申請的話可能會有風險。于是我第一時間在商標局官網中查詢了注冊情況。
查看具體商標信息狀態的時候發現，游戲涉及到的主要的商標注冊類別第9類和第41類等類別中，網易公司在這些類別注冊的“陰陽師”于15年底被駁回，目前狀態為“商標無效”。
其實游戲行業里，這樣商標保護不到位的事情時有發生，開發商普遍更加重視用戶體驗或者版權問題。
2014年由騰訊公司開發并發布了一款飛行射擊類手機游戲——《全民飛機大戰》。騰訊公司于2013年10月30日在第41類上申請注冊“全民飛機大戰”商標，申請號13456825。2014年1月13日，商標局以該商標違反了《商標法》第十一條第一款(二)(三)項，直接表示了指定服務的內容特點，缺乏顯著性為由予以駁回。
2015年4月8日，商標評審委員會認為：該商標違反了《商標法》第十一條第一款(二)(三)項，直接表示了指定服務的內容特點，缺乏顯著性，騰訊公司所述其他商標注冊情況與本案不同，不能作為申請商標獲準注冊的必然依據，騰訊公司提交的證據不足以證明申請商標具有可注冊性。因此決定該商標的注冊申請予以駁回。其商標在駁回復審、一審判決中均被判定駁回不予注冊。
2016年3月29日，北京市高級人民法院認為：“‘全民飛機大戰’是騰訊公司開發的一款網絡在線游戲，并非僅直接表示服務的內容及其他特點，且經過宣傳使用，取得了較高的知名度，相關公眾能夠將其與騰訊公司聯系起來，應當認定為具有顯著性”，最終予以核準注冊。判決支持了騰訊公司的訴訟請求，“全民飛機大戰”案件這才落下帷幕，有了一個好結局。
游戲名稱注冊商標套路深
隨著移動網絡技術的普及，手游行業的規模逐年擴大，有一些游戲的名稱雖然能讓游戲玩家有很高的認知度，但將其游戲名稱作為商標提出注冊申請時，常因不符合商標注冊的相關規定無法獲得商標專用權,導致其自身的權益保護無法實現，這著實應該引起游戲公司的重視。
游戲名稱作為商標注冊不被核準的原因一般有兩種：
由于申請商標本身缺乏顯著性
上文所說的“全民飛機大戰”商標案例就屬于第一種情況，即商標缺乏顯著性。商標是否具有顯著性的判斷，其實是一種主觀認知。是“誰”的主觀認知呢?不是審查員或法官，而是“相關公眾”。簡單點說，“相關公眾”是就是與商品或服務有關的消費者或經營者。
如果將手游的玩家、游戲開發商、游戲運營商等大家都普遍認為屬于游戲名稱的文字注冊為商標，大家不會把它作為區分游戲的來源的標識，商標最基礎的識別功能喪失了。所以游戲公司在為游戲命名的時候，如有打算將來作為商標注冊，要盡量選擇具有顯著特征的標識。
說到這兒，有的游戲公司可能就郁悶了。以后的游戲命名倒是可以多加注意，但是現在已經使用了的缺乏顯著性的游戲名稱可怎么辦呢?尤其是已經運營了一段時間的游戲，已經有了一定的消費受眾，換名稱可能會流失一定的玩家，不換呢，作為商標又不能核準注冊，無法得到商標專用權的保護。疑似山窮水盡，其實仍有柳暗花明，“全民飛機大戰”的確權成功案例是可以復制的。
商標是一個商業標識，它的生命力就在于其在商業活動中的使用。即便是先天顯著性缺失的商標，仍可以通過長期大量的使用行為增強商標本身的顯著性，使相關公眾逐漸認識、接受這個標識作為商標來使用，經過使用具有顯著性的標識即可注冊為商標。
在這一過程中，最為關鍵的就是商標的使用證據。商標的所有權人需盡量全面充分地保留商標在使用過程中產生的證據材料，包括但不限于商業交易文書、財務憑證、廣告宣傳照片視頻、展覽展會照片資料、商標所獲榮譽、商標受保護記錄等。除了以上內容，游戲行業里，在游戲上線、公測的重大節點的宣傳報道、游戲人數的記錄等，都可以作為證據。
由于申請商標違反了商標法的禁用條款
商標的禁用條款，規定了哪些標識禁止作為商標使用(可詳見商標法第十條的規定)。上述“陰陽師”的商標案件正是這種情況。
禁用條款是一條“高壓線”，任何人不能觸碰，違反了禁用條款的標識想注冊商標，幾乎都“壯烈犧牲”了。所以建議游戲公司在給游戲命名時，如果欲作為商標，明知山有虎，還是避開“龍潭虎穴”，不要硬闖了。
如果覺得沒有更好的名稱來命名游戲，也可以保留類似“陰陽師”這種游戲名稱，只不過要尋求對游戲名稱的保護，商標之路是斷然走不通了，只能靠反不正當競爭法來試試。
