商標近似的對比原則

來源：尚標采編    發布時間：2016-06-20 02:38:00　　瀏覽：3043

與很多商標侵權案一樣，本案的一個重要的爭議點集中在“嘉裕長城及圖”與“長城牌”是否構成近似的問題上。根據我國司法實踐中常用的音、形、義比較原則，在任何一個商標侵權案子中，雙方當事人都可以找出兩個商標之間諸多的相似點與不相似點，最終的結果總是包含了很多主觀判斷的因素，因而往往引起爭論。作為最權威的審判機關，最高人民法院在“嘉裕”案終審判決中明確了商標近似性判斷的相關標準，無疑對今后該類案件中商標近似的認定確立了重要案例指引。

一、要素比較原則

該判決認為“判斷商標侵權中的近似不限于商標整體的近似，而還包括主要部分的近似。在商標法的意義上，商標的主要部分是指最具商品來源的識別性、最易于使相關公眾將其與使用該商標的商品聯系起來的商標構成要素。”顯然，判決書所引用的規則已經不局限于商標的音、形、義、構圖、顏色等要素的機械對比，而是更關注于商標中最具識別性的要素。

我國商標法對商標的使用有諸多不合理的限制，其中最引發爭議的有兩條：(1)注冊商標使用人不得自行改變注冊商標;(2)注冊商標使用人必須保證商品的質量。后者涉及的是商標管理權與質量監督權兩種行政管理職權的分工的爭議，而前者正是我國商標法對商標本身的音、形、義所作的嚴格限制。

事實上，在現實的經濟活動中，出于外觀設計的需要，在不改變識別性和顯著性的情況下，在某些情況下商標使用人往往有必要對商標的字體、構圖等作一些調整，為此，商標使用人就不得不再另行申請一個商標。同時，很多侵權人也利用了這種機械的限制，把顯著性相同而音、形、義存在一定差別的文字或圖形注冊為商標，然后大肆制作仿冒商品。對此商標所有人不得不考慮把商標音、形、義的各種變化均注冊為自己的商標以防止他人仿冒。上述種種情況的存在使我國成為有名的商標申請大國，幾乎每個稍有名氣的商標均會隨附申請幾十個近似的商標。

而國外商標法確立的是要素不變的原則，即商標專用權人可以改變商標的標識，但不能破壞商標的顯著性。因此，商標使用人可以根據實際需要對商標作一些不破壞顯著性的修改，而他人使用音、形、義有差別而顯著性、識別性相同的商標則構成侵權。

商標最主要的功能就是使消費者能夠識別商品的來源，商標的顯著部分是否被惡意使用才是是否構成侵權的關鍵。顯然，最高人民法院在判決中認可的要素比較原則跟國際通行的判斷原則更為接近。根據這個原則，如果某商標具有顯著性的部分為A+B，則他人使用的任何包含了A、B或A+B的商標均構成近似，不管他加上前綴、后綴還是其它音、形、義有差別的修飾。從而商標侵權可以毫無爭議地被認定。

　　二、推定混淆原則

判決書認為 “整體或主要部分具有市場混淆的可能性的，可以認定構成近似”。可見最高人民法院認可“混淆”是一種可能性，而不是某個確定的事實。

是否會在消費者中造成“混淆”一直是商標爭議或侵權訴訟中需要爭論的一個問題，例如，某些被訴侵權方會要求對方提供產生混淆的證據來支持造成“混淆”的主張，有些行政決定書或判決書中甚至會有兩個商標近似但不會造成混淆的結論。如此種種，均把“混淆”作為一個確定的事實來看待，必須要證明其事實的發生才能成立。

而根據最高院在本判決確立的原則，“混淆”是一種可能性，只要他人使用了注冊商標中最具顯著性的構成要素，從而容易使消費者認為兩者在來源上具有特定的聯系，便可以推定成立“混淆”，無須事實的舉證。

三、在自由裁量的范圍之內謀求公正的原則

在自由裁量的范圍之內力求體現公正是整份判決書所體現出來的一種司法審判的精神。而公正不僅僅包括案件本身的程序公正、實體公正，還包含了社會效益的公正。

無論是從一個國家設立審判機關的目的來看還是從當事人走進法院的目的來看，實現公正都是司法審判的最終目的。在堅持法律原則的前提下，在法官可以自由裁量的范圍之內，應更多關注審判公正的體現。

法律的規定不是盡善盡美的，難以面面俱到。而侵權人的侵權方式也是千變萬化、層出不窮的，總是繞著法律的界限在試探著審判者的底線。如果審判只是圍繞是法律的條文本身來兜圈子，而忽略了立法的本意和社會效益的公正，難免落入侵權人設計好的圈套之中。在商標侵權案件中更是如此，侵權人在設計侵權商標的時候就已經考慮到法律的規定和它的界限，并設法規避法律。最高院的判決表明，法院的判決不僅僅要適用法律正確，而同時要關注社會的效益和公正，使惡意方受到應有的評價和制裁。

文章標簽:  近似商標